从案例到刑法再由刑法回到案例的往返路径并非一种简单的复制,在其过程中经由案例发现了规则,创制了刑法；同时案例也将“人”从刑法的虚构中拉回现实,进而使刑法应有的人文气质得以彻底释放
　　
　　□王立志

　　刑事立法是将对生活中真实案例归纳之后,将其高度抽象而形成刑法理论；刑事司法则是对概括性的理论演绎之后,将其适用于具体案例当中。然而,从案例到刑法再由刑法回到案例的往返路径并非一种简单的复制,在其过程中经由案例发现了规则,创制了刑法；同时案例也将“人”从刑法的虚构中拉回现实,进而使刑法应有的人文气质得以彻底释放。
　　案例对刑法发展进化的作用。案例研究在刑法学研究中有着重要地位。英美法系国家,判例是刑法的主要法律渊源。大陆法系国家,尽管不承认法官的造法作用,但只要想及期待可能性就不能不强调缘起于1897年3月3日德意志帝国第四刑事部关于“绕缰之癖的莱伦芬格”的癖马案,其判决对德国刑法责任理论形成的奠基性作用。
　　“法是人民精神的表现——栩栩如生存在着的并非是各种单一的法的原则,而是各种法律制度在其有机的互相联系中的生动活泼的观察。”从法的生成的角度看,其一直是沿袭一条“生活——高于生活——再回到生活”的固定逻辑进路。“思想的过程不是单向进行,毋宁是对向交流的,质言之,一方面是由一般的法律思想趋向于——应依其而为判断的——事例；另一方面则是有此等事例,经由典型的事例及比较特定的法律思想,而趋向于此一般原则。”案例是法学研究深扎于社会生活土壤中的根系,而制定法则是已经长成的粗大树径。根系的发达固然离不开树叶枝干通过光合作用所提供的能量,但若无根系的养分支持,树叶枝干也无从成长。故此,刑法的生命不仅在于逻辑,更在于对案例,对生活的真切把握,不能把案件事实与法条间的“眼光之间的往返流转”仅想象为只是判断者视角的转变,其更是刑法在思辨和哲理中自我成长的必然。
　　案例是刑法与社会生活发生联系的唯一链接,刑法也只能从案例中获取更多的期待,因此,案例背后的“法律的知识背景与价值背景,法律思想的人文内涵,法律精神的文明向度,主要非法学家的学术对象,亦非法学家所能独立回答,但却是法学家所不可不察,更是杰出的法律思想家所当深思竭虑的。”而这一切都与社会生活有关,也只能从其中寻求答案。
　　而只有生活才是富有创造性的,我们不仅要为法官不拘形式的睿智和机敏而赞叹,也当为犯罪人的想象力与独创精神而折服。案例永远走在法律前面,法律虽然是判决本身的唯一和独一无二的源泉,但其发展恰恰在于犯罪人突破常规的大胆和法官开掘心智的创见,进而发现“行动中的法律”,及其法律后面的“事实”,因此,犯罪人和法官才是法的真正创造者。整个法律书写过程是在犯罪人与法官在具体案例的较量中完成,立法者只是如实地复述,凝炼而为法意,完型而成规则。离开案例的滋养,缺乏犯罪人的灵气和法官的睿智,制定法将很快枯萎僵死。
　　案例对刑法人文气质的珍视。科学思维就是对现存的东西的支配,办法是我们把现存的东西置于各种概念之下,在法律科学中也是如此,人们凭借较少的概念控制着法世界。然而,“科学只能提供我们每个人外部特征的统计意义,科学绝不把我们每个人都当做一个‘唯一’来看待,因为后者不再是‘科学’的精神,而是‘人文’的精神。”同样,任何概念都是危险的。凡是概念必定出于特定视角,而视角必然包含特定时空中特定人物的情感、理性和独断,包含着他们的希望和恐惧,风尚和欲望。因此,概念的本身事实上只是一种镜像,从特定的,甚至是武断的角度对现象进行类型化的描述,记载着了讲述者自己话语中所摆脱不掉的成见。
　　同样,刑法仅是对高度抽象化的社会生活的一种反应,立法者视线中没有具体而微的真实精细场景,其所看到的是具有普遍意义的公民群体而非鲜活生动的个体。因此,刑法只能是对生活的一种虚构,对个体的视而不见。
　　而“这种(抽象的)方法,无论它得到多么系统、详尽的阐述和机智的辩护,淹没了活生生的细节,使之成为僵死的模式:我们在追求形而上学的存在,即大写的人；为了这个目的,我们牺牲了我们实际遇到的经验的存在,即小写的人。”由于抽象性的存在,使得人性被埋没于理性与理智之中。而“理智总有片面性的危险,它类似本能,会千篇一律地对待它所遇到的周围的一切事物,会到处运用康德、费希特、谢林和博格森只容许它在死寂的世界中应用的那种方法,会像对待死尸一样来试图对待生命和意识。”
　　纯粹的理性虽然离灵魂很近,但离尘世太远,我们都是尘世的人,更应该体会生活的真实。无论是对于法官还是当事人的心理启示来讲,一个真实案例显然要比凝结着智慧和理性的法条更生动,更具感召力。案件的具体性与鲜活性昭示着生命个体的存在。而“一切科学对于人性总是或多或少地有关系,任何科学不论离人性多远,它们总会通过这样或那样的途径回到人性。”
　　故此,在发展了阳春白雪的刑法精神品格及其艰深晦涩学理言说之后,刑法的世俗性也必须得以强调。案例研究是对刑法入世的一种阐释方式和实在解说,从案例中发现个人的存在,刑法同生活距离也就不再遥远。而当主体性、个性、自我意识、创造性这些体现人文气质的理念以案例的方式进入刑法的视野中时,刑法视域的单向性与封闭性将就此打破,刑法将会更加生机勃勃,气象盎然。
　　在无限多姿多彩始终变动不居的事件之流面前,任何思想都是贫乏与浅薄的,但我们有的并非只有浓郁不散的惆怅和哀愁,生活会给我们勇气和方向。就此,案例之于刑法如同人生之于思想将有同样的价值与意义。
广东省韶关市人民政府


韶关市人民政府令第71号


《韶关市临时用地管理规定》已经2010年5月17日韶关市人民政府第十二届48次常务会议通过，现予发布，自发布之日起执行，有效期五年。



市长郑振涛



二○一○年六月二十八日

韶关市临时用地管理规定



第一条 为进一步规范临时用地审批管理，保障交通、铁路、水利、防灾以及其他线性工程项目建设临时用地，妥善做好临时用地后续复垦（恢复原使用状况）有关工作，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》、《广东省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》等法律法规的规定，结合我市实际制定本规定。

第二条 县级以上人民政府土地行政主管部门负责本行政区域内临时用地的管理工作。

第三条 本规定所称临时用地是指单位或个人（以下统称临时用地使用人）经依法批准在韶关市行政区域范围内因工程建设、地质勘察需要临时使用的空闲建设用地、农用地和未利用地。不包括因使用原有的建筑物、构筑物而使用的土地。

（一）工程建设施工临时用地。包括工程建设施工中设置的临时加工车间、施工单位临时搭建的工棚、搅拌站、预制场、材料堆场、运输道路和其他临时设施用地；工程建设过程的临时办公用房和取土弃土用地，以及架设地上线路、铺设地下管线和其他地下工程所需临时使用的土地等。

（二）地质勘查临时用地。包括厂址、坝址、铁路、公路选址等对工程地质、水文地质情况进行勘测临时使用的土地，以及在探矿、采矿权范围内对矿藏情况进行勘探临时使用的土地。

临时使用土地期限一般不超过二年。

第四条 占用下列土地作为临时用地的，应先报城市管理行政主管部门同意：
（一）城市规划道路路幅用地；
（二）城市建成区范围内公用设施用地和绿化用地；
（三）居民住宅区内的公共用地。
第五条 下列土地一般不得作为临时用地：

（一）基本农田保护区和文物保护单位内的土地；

（二）公路及通信管线控制范围内的土地；

（三）易燃易爆 危险品仓库、电力设施、测量标志、气象探测环境等保护区范围内的土地；

（四）自然保护区、森林公园等特用林地和重点防护林地；

（五）其他不宜临时使用的土地。

第六条 临时用地使用人使用土地时，应遵守以下规定：

（一）不得影响城市建设规划、市容及环境卫生；

（二）不得妨碍道路交通；

（三）不得损坏通讯、水利、电力等公用、公共设施；

（四）不得污染环境或造成水土流失；

（五）不得占用基本农田；

（六）不得兴建永久性建筑物、构筑物和其他设施；

（七）不得在临时使用期间内擅自改变土地使用用途；

（八）不得擅自将临时用地出卖、抵押或者转让给他人；

（九）法律、法规禁止的其他行为。

第七条 需要临时使用土地的，除本规定第九条规定的情形外，应当向有批准权的人民政府土地行政主管部门提交下列资料：

（一）临时用地申请；

（二）规划许可证或选址意见书；

（三）建设项目立项批准文件；

（四）企业法人营业执照、法定代表人身份证明及法定代表人身份证复印件等；

（五）临时使用公路两侧控制范围内土地的，应办理交通或公路主管部门的审核意见；

（六）临时使用林地的，必须先取得林业主管部门核发的《使用林地审核同意书》；

（七）临时使用水利工程控制范围内土地的，应办理水利主管部门的审核意见；

第八条 土地行政主管部门收到临时用地申请后应当按以下程序处理：

（一）现场勘查制作临时用地平面布置图、标明临时用地位置的土地利用现状图；

（二）根据土地权属，组织临时用地使用人与土地权属单位或个人（未确定使用者的则由当地土地主管部门代表）签订《临时用地合同》；

（三）占用农用地的，当地土地行政主管部门应与临时用地使用人签订《土地复垦（恢复原使用状况）协议》；

（四）临时使用农民集体所有土地，应当根据《广东省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》的有关规定确定临时用地补偿方案；

（五）划定用地范围并颁发《临时用地批准书》。

不予批准的，应当在受理临时用地申请后十个工作日内书面通知申请人。
第九条 临时使用城市建成区范围外的土地，使用期在10日以内且不改变地形地貌的，免办批准手续。

第十条 临时用地实行“谁使用、谁复垦（恢复原使用状况）”的原则， 临时用地使用人应当与土地所有人或使用权人签订临时用地合同并支付补偿。

（一）临时使用国有空闲建设用地、农用地和未利用地的，由临时用地使用人与土地权属人签订临时用地合同并支付补偿。

（二）临时使用农村集体空闲非农建设用地、农用地和未利用地的，临时用地使用人应与土地所属的农村集体经济组织或村民委员会签订临时用地合同并支付补偿。

（三）临时用地合同内容主要包括临时用地范围、用途、补偿标准以及补偿方式、使用期限、土地恢复措施（复垦方案）、违约责任等。

临时用地及地上建筑物和其他设施不得转让、抵押。

第十一条 临时用地因特殊情况需要延期的，临时用地使用人必须在用地期满15日前向原批准机关提出延期申请并重新办理有关审批手续。

第十二条 临时使用土地属于农用地的，临时用地使用人应在签订《临时用地合同》后10日内，与当地的土地行政主管部门签订《土地复垦（恢复原使用状况）协议》并缴纳土地复垦（恢复原使用状况）保证金，所收资金存入同级财政专户，实行收支两条线管理。

第十三条 临时用地终止使用或使用期满，临时用地使用人应当恢复土地原使用状况，及时归还土地。占用农用地的，应自期满之日起1年内按复垦方案进行复垦，恢复种植条件，并经当地乡、镇国土资源所、农业办公室验收合格；属集体土地的，经集体经济组织或原土地使用者确认后，所缴复垦（恢复原使用状况）保证金全额退回。

临时用地使用人违反规定逾期不履行复垦（恢复原使用状况）义务的，所缴复垦（恢复原使用状况）保证金不予退回，作为临时用地复垦（恢复原使用状况）的经费。属于国有土地的，由乡、镇政府（街道办事处）组织复垦（恢复原使用状况）；属于集体土地的，由集体经济组织或原土地使用者自行组织复垦（恢复原使用状况）或委托具有相关资质单位复垦（恢复原使用状况）。复垦（恢复原使用状况）的土地经县（市、区）国土、农业、林业、环保部门组织验收合格后，所需费用从临时用地人所缴的复垦（恢复原使用状况）保证金中支付。复垦（恢复原使用状况）经费高于临时用地使用者所交复垦（恢复原使用状况）保证金的，差额部分由原审批的国土资源行政主管部门向临时用地使用人追缴。

第十四条 因国家建设需要征用临时用地的土地时，临时用地使用人应当服从国家建设的需要，并在规定的期限内自行拆除临时用地上的建筑物、构筑物或者其他附着物，缴销《临时用地批准书》。

第十五条 因抢险救灾等紧急情况需要使用土地的，可以先行用地。其中，属于临时用地的，灾后应当恢复原使用状况并交还，不再办理用地审批手续；已修建永久性建设物的，建设单位应当在灾情结束后6个月内补办建设用地审批手续。

第十六条 在临时使用的土地上修建永久性建筑物、构筑物，或未经依法批准非法临时使用土地的，由县级以上土地行政主管部门及相关部门依照有关法律、法规和规章的规定进行处罚。

第十七条 临时用地使用期满拒不归还，或不按照批准的用途使用临时用地的，由县级以上土地行政主管部门依法查处。

第十八条 土地行政主管部门及其工作人员在临时用地审批管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十九条 本规定自发布之日起执行，有效期五年。